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《上海法學研究》集刊2020年第11卷目錄論文

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為進一步推動法學法律學術研究成果的傳播應用,2019年起上海市法學會與中國知網戰略合作在線出版《上海法學研究》集刊,每年公開出版24卷千萬字規模的大型法學法律原創學術文庫,中國知網全文收錄,可在線查詢、下載電子版。《上海法學研究》集刊集中呈現法學法律界年度有品質、有特色的內容生產。截至2020年底,《上海法學研究》集刊2019、2020年全部48卷1600余篇文章全面完成編輯任務,1311篇文章已在中國知網全文上線,還有300余篇文章待審上線,單篇下載量高達3000次。
《上海法學研究》集刊2020年第11卷目錄
——民法典適用文集
主題
民法典理論與實務問題研究
權利保護
論民法典中個人信息的界定與保護
符慧燕
“數據權”的法律證成及行使邊界
李立新 劉晨
人工智能生成物的著作權保護研究
劉婉
醫療機構的醫療數據財產權分析
鄔楊
試論增擔保請求權
王雪薇
代償請求權在不動產一物二賣情形中的適用
時軍燕
個人數據保護法律適用規則構建的基本邏輯
孫登科
法律責任
民法典“違約方申請解除合同權”的內涵及制度價值
王秋陽
民法典解讀
王軍旗 王一萍
司法視域下違約金調整的學理反思
孔才池
論買賣不破租賃法律后果之正當性
申芳芳
論破產程序與執行程序的功能競爭與替代
韓亮
對現行生態修復制度的幾點思考
鄭毓翰
違法建筑的法律性質及其物權救濟方式
應秀良
婚姻家庭
父母監護職責在離婚后的變與不變
高興
離婚損害賠償責任的制度安排
王澤方
論被監護人的“最佳利益”
趙銀仁 陳冉昕
設置離婚冷靜期的認知邏輯悖論及可能出路
李勇
離婚損害賠償制度的法律適用
鄭園園
信托法視角下的民法典繼承編
高凌云
數字法治
電子商務法中知識產權侵權規范之評析
曾志芳
淺析電子商務法第38條第2款“相應責任”的適用
關海泓
電商平臺經營者社會責任的內容與實現機制研究
林怡婷
電商平臺經營者安全保障義務的合理性與建構
夏碧瑩
電子商務平臺的安全保障義務及其民事責任
周婉嘉
電商平臺安全保障義務的正當性依據和范圍分析
朱燕燕
平臺經濟下大數據“殺熟”的法律規制
吳立蘭
電子商務平臺主體的社會責任
彭珂
權利保護
1.論民法典中個人信息的界定與保護——以裁判立場的考察為基礎
作者:符慧燕(海南大學民商法研究生)
內容摘要:通過對理論與司法實踐的觀點進行梳理可知目前主要對于個人信息的法律性質、法律定義以及侵權的判定存在分歧。要解決這些問題,就要聯系相關法律條文進行解釋,通過體系解釋的方法可推知個人信息是一種民事權益, 對于個人信息的定義則通過解析條文得出其最關鍵的特征為可識別性, 然后圍繞可識別性采用利益平衡原則即可對一項信息是否為個人信息進行判斷。我國在立法上對于個人信息的保護不足,因此應從立法上對最為重要的采集環節進行控制,其次應當刪除“實際損害”的侵權構成要件,同時實現救濟方式的多樣化,增加懲罰性賠償的規定。最后,個人信息的搜集者,互聯網網絡服務提供者以及普通用戶應當積極履行自身義務,共同保障信息安全。
關鍵詞:個人信息 一般人格權 民事權益
2.“數據權”的法律證成及行使邊界——以賦權和限權為中心
作者:李立新(上海大學法學院副教授),劉晨(上海大學民商法研究中心實習研究員)
內容摘要:數據權利面臨諸多法律困境,但都能夠予以紓解。數據是一種重要的利益,基于數據利益的獨立性、權利保護模式的優越性以及域外數據權利保護的經驗性,數據宜從“利益”邁向“權利”,實現數據利益的權利化。在權利保護路徑方面,學界存在“絕對權說”“數據權說”“知識產權說”“權利(力)體系說”之分歧,但這些學說均存在一定的缺陷,宜采修正的“數據權說”,將個人數據利益歸于個人,大數據之利益歸于企業。“數據權”的權利客體是數據信息,個人對數據信息享有專屬訪問權等多項具體權利,企業對數據信息享有數據資產權和數據經營權。“數據權”兼具人身屬性和財產屬性。“數據權”的行使存在法律邊界,應通過確立“合理使用”規則、引入利益衡平規則以及司法個案衡量等路徑進行“限權”。
關鍵詞:“數據權” 利益權利 賦權限權
3.人工智能生成物的著作權保護研究
作者:劉婉(桂林電子科技大學法學院碩士研究生)
內容摘要:厘清人工智能生成物法律屬性,賦予其著作權保護。采用文獻研究方法,對相關數據庫進行檢索,獲得相關論文信息。人工智能生成物追根溯源是屬于人類智慧的結晶,其符合作品的“獨創性”標準,能獲得著作權保護,至于其權利歸屬應具體情況具體分析。
關鍵詞:人工智能生成物 獨創性權利歸屬 著作權保護
4.醫療機構的醫療數據財產權分析
作者:鄔楊(華東政法大學研究生教育院博士研究生)
內容摘要:醫療數據是與個人健康醫療狀況相關的,能識別到個人的信息。互聯網、物聯網、云計算等技術的發展為充分挖掘醫療數據的龐大價值提供了可能性。醫療數據進行合法開發利用的前提是明確患者、醫療機構等主體對其享有的權利邊界及內容。醫療數據具有個體價值、商業價值和公共價值屬性,在分析醫療數據蘊含的多元價值的前提下確立醫療機構對其加工、處理、分析等產生的醫療數據享有控制權和使用權,其因勞動行為取得的數據之上的財產利益應當受到法律保護, 由個人完全控制醫療數據不利于發揮其公共價值和商業價值。同時使用醫療數據亦應保護患者的隱私利益。
關鍵詞:醫療數據 醫療數據控制者 隱私利益 財產利益
5.試論增擔保請求權
作者:王雪薇(浙江星韻律師事務所實習律師)
內容摘要:增擔保請求權指擔保物權人于擔保物價值減少之際,請求提供另外的擔保,以保障變價時仍可滿足所擔保債權的權利。增擔保請求權為物權請求權,其成立基礎即擔保人的價值維持義務,來源于擔保物權的價值權屬性。增擔保請求權與物上代位權為競合關系,與侵權損害賠償請求權之間則不成立競合。增成立擔保請求權需滿足四個要件:存在抵押權或質權;擔保物價值減少;存在致害事由;有適宜的行使主體。其行使主體為擔保物權人,行使對象限于擔保人,且不能訴請行使。擔保人得以設立抵押權、質權、保證以及抵押順位升進的方式提供增擔保,但不可以設立留置權的方式提供增擔保。
關鍵詞:增擔保請求權 維持義務 價值權 擔保物權
6.代償請求權在不動產一物二賣情形中的適用
作者:時軍燕(華東政法大學法律學院博士研究生)
內容摘要:在我國現有違約損害賠償制度之下,不動產一物二賣情形中未取得不動產所有權的第一買受人往往得不到充分的救濟。在比較法上,許多國家的法律還賦予給第一買受人代償請求權。以相對權益歸屬思想為基礎并參照不當得利法的規定,代償請求權可以適用于不動產一物二賣情形, 第一買受人可以向出賣人請求返還其與第二買受人訂立買賣合同時不動產的客觀價值。為了維護第一買受人的合法權益,防止出賣人不當得利,我國應當借鑒代償請求權制度。
關鍵詞:代償請求權 一物二賣 相對權益歸屬 不當得利法
7.個人數據保護法律適用規則構建的基本邏輯
作者:孫登科(江蘇海洋大學文法學院校聘副教授,東南大學法學院博士后)
內容摘要:個人數據既不同于現實空間的有體物,也不同于具有創造性無形的智力成果,它是一種新型的客體,與人的身份有關,但不屬于身份權范疇。傳統的“物之所在地法”規則和知識產權法律適用規則并不能有效地解決個人數據保護法律沖突。同時,個人數據權是一種復合型權利,不僅包括人格權和財產權,還包括遺忘權、更正權、訪問權等多種權利,物理空間單一的侵權行為地規則在互聯網領域內顯得單薄。由于數據具有虛擬性、瞬間性及流動的無界性等特點,而且地理空間的分散,連結點增多,傳統的法律適用規則在虛擬的網絡中受到了很大的挑戰。因此,為回應這一挑戰,應從個人數據的本質屬性和隸屬的法律關系兩個方面去探尋個人數保護法律適用的一般規則, 并結合引起法律沖突的特殊問題, 適當借鑒“數據來源國法”“最強保護國法”和“保護弱勢方利益”等規則。
關鍵詞:沖突法 個人數據保護 物之所在地法 法律適用規則
法律責任
1.民法典“違約方申請解除合同權”的內涵及制度價值
作者:王秋陽(海南大學法學院碩士研究生)
內容摘要:守約方擁有合同法定解除權卻不行使,而違約方已無繼續履行合同的意愿,此時合同陷入合同僵局。民法典規定了違約方申請解除合同權以破解合同僵局。違約方申請解除合同權的性質為請求權。基于可能引發道德風險等原因的考慮,在合同僵局的情況下,不能直接賦予違約方合同解除權, 可以通過違約方向司法機關或者仲裁機關申請合同解除權進行救濟。合同法第94 條中的“當事人”不能解釋為違約方。合同法第110 條也不能成為違約方申請解除合同權的權源。減損規則、效率違約制度、情事變更制度都無法替代違約方申請解除合同權,民法典第580 條創立違約方申請解除合同權是值得肯定的。
關鍵詞:違約方 申請解除合同權 合同僵局 合同解除 民法典第580條
2.民法典解讀——情勢變更原則在中國大陸的演變歷程及司法實踐
作者:王軍旗(德恒上海辦公室執行主任、高級合伙人,上海仲裁委員會、上海國際仲裁中心仲裁員),王一萍(復旦大學法學院研究生)
內容摘要:情勢變更原則作為我國合同法領域的一項重要原則,早在20 世紀90 年代,相關內容就已多次體現在最高人民法院的司法政策文件中,但直至2009 年,情勢變更原則才通過司法解釋的形式得到了正式確立。這一司法解釋中同時規定了情勢變更的適用應排除不可抗力的情形, 然而這種將情勢變更與不可抗力涇渭分明的規范模式在學界受到了諸多質疑,也在司法實踐中造成了諸多困擾。《民法典》生效后,將對現有的范模式進行調整,情勢變更與不可抗力雖仍舊分別規定在不同條款,但二者存在交叉得到了立法層面的確認。與此相對應的是,《民法典》沿襲了將商業風險完全排除出情勢變更的規定,研究情勢變更與商業風險在司法實踐中的劃分界限,對于實務工作者而言仍舊具有重要意義。
關鍵詞:情勢變更立法演變 不可抗力 商業風險 民法典合同編
3.司法視域下違約金調整的學理反思
作者:孔才池(深圳前海合作區人民法院干部)
內容摘要:我國違約金司法酌減存在依職權調整、證明責任轉移、酌定權濫用等多重失范,實踐中違約金被頻繁且大幅度調減,守約方與違約方利益失衡,喪失違約金的制度功能。當前違約金的司法失范,其主要癥結并非現行法規范的缺陷,而是裁判者的價值立場、理論認知存在偏差,誤讀違約金的性質、忽視違約金的擔保功能,尤其是漠視違約金背后的合同自由、鼓勵交易等原則。為此,亟需回歸裁判者之應有立場,調和、兼容合同正義與契約嚴守等理念,澄清違約金的性質、功能、原則等基礎認識,糾正證明責任轉移、依職權啟動酌減等有悖公正、肇致利益失衡。這對于全面深化依法治國、推動誠信社會建設具有特別的意義。
關鍵詞:違約金 酌減 擔保功能 合同嚴守
4.論買賣不破租賃法律后果之正當性——兼論民法典第725條
作者:申芳芳(上海師范大學哲學與法政學院碩士研究生)
內容摘要:從羅馬法上的“買賣破除租賃”到德國法上的“買賣不破租賃”,學者在為該制度的存在尋求正當性證明時,從歷史的角度觀察,先有學者提出從該規則的法律后果來看系為貫徹保護弱勢經濟地位的承租人這一法政策;隨后不少學者對法政策這一視角提出質疑,另尋他種正當性解釋,即放棄原來的法政策立場從物債二分、公示二分的漏洞填補機制來說明該制度的法律后果及其正當性。但該制度及其法律后果的正當性系從經濟成本的角度出發,在所有權制度的邏輯之下推演出的結果,其正當性在于保護法律上弱勢地位的承租人。
關鍵詞:買賣不破租賃 法政策 法體系 法律后果 正當性
5.論破產程序與執行程序的功能競爭與替代
作者:韓亮(華東政法大學研究生教育院博士研究生)
內容摘要:破產程序和執行程序本屬于兩種具有不同功能和價值取向的程序,但是由于兩者在債權清償上具有一定的交叉關系,兩者之間的關系呈現出功能的競爭關系。近年來,伴隨著執行程序的不斷演變,執行程序對破產程序的替代作用越來越突出。使得兩種程序之間體現出越來越復雜的關系,這一方面使得債權人利益的實現途徑多元化,另一方面執行程序在諸如債務人股東出資提前到期等方面的探索也為債權人保護提供了中國經驗。
關鍵詞:破產程序 執行程序 功能替代 功能競爭
6.對現行生態修復制度的幾點思考——兼議民法典第1234條
作者:鄭毓翰(海南大學法學院碩士研究生)
內容摘要:生態修復制度是生態文明建設的重要一環, 也是生態系統可持續發展的關鍵保障,“綠水青山就是金山銀山”理念的貫徹更印證了生態修復制度的價值所在。生態修復制度在我國已經初步開展,民法典第1234 條明確規定了侵權人的生態修復責任,實現了生態修復在實體與程序上的完善。并且,在具體的制度適用中,生態修復責任應摒棄恢復原狀這一承擔方式;第三方生態修機構二次損害應以“責任唯一說”為主要立場,兼采“過錯”進行責任分配;生態損害賠償應在侵權人拒絕修復抑或無法修復才可具備行使之要件。在未來立法上,仍要進一步厘清生態修復制度的適用方式以及配套體系,借以促進生態修復制度更加完善。
關鍵詞:生態修復 恢復原狀 第三方責任 生態損害賠償
7.違法建筑的法律性質及其物權救濟方式——兼論民法典第231條“合法建造”
作者:應秀良(浙江省金華市中級人民法院審判委員會委員、三級高級法官,中國法學會案例法學研究會理事)
內容摘要:沒有規劃或者不符合規劃法要求的建筑,屬于違法建筑。在性質上,違法建筑不因其違法性喪失作為物權期待權客體的資格,違法建筑屬于可期待的民事權利或者民事權益。違法建筑可以分為“尚可采取改正措施”的違法建筑與“無法采取改正措施”的違法建筑。“尚可采取改正措施”的違法建筑,屬于民法典第231 條“合法建造”的建筑物,可以成為所有權的客體。“無法采取補救措施”的違法建筑,屬于應予拆除的違法建筑,但在尚未拆除之前,建造人對違法建制物享有民事權益。
關鍵詞:違法建筑 改正措施 期待權 物權保護
婚姻家庭
1.父母監護職責在離婚后的變與不變——以及并不存在的“撫養權”
作者:高興(華東政法大學博士研究生,上海邦信陽中建中匯律師事務所律師)
內容摘要:《民法典》關于未成年人監護的立法體例,在“大監護”框架下,將父母監護區別于其他監護類型。撫養是父母監護職責的組成部分之一,既是權利,也是義務。我國法律強調父母監護職責的平等性和共同性,即使父母離婚,監護職責內容也只發生有限變化,以不變為原則。一方“直接撫養”的含義僅在于子女隨其共同生活。其他立法例上的“單方父母照顧權”“單方行使親權”, 在我國沒有對應制度。法律上不存在父母離婚后專屬于一方的撫養權。相關規定對“撫養權”等概念的使用存在誤導,造成了司法實踐的誤區、日常生活中的誤會,成為普遍現象。建議在司法文書中統一使用“隨某某共同生活”表述,以消弭理解偏差,還原立法本意,并建立“一事一議”的未成年人重大事項酌定制度。
關鍵詞:父母監護職責 直接撫養 撫養權 未成年人 重大事項酌定
2.離婚損害賠償責任的制度安排——釋評民法典第1091條
作者:王澤方(海南大學法學院碩士研究生)
內容摘要:民法典第1091 條修正了婚姻法第46 條的規定,以“(五)有其他重大過錯”,創設了離婚損害賠償責任的“兜底性”規定。婚姻法第46條所規定的離婚損害賠償制度不足之處甚多,“兜底性”規定的加入有助于改善法定情形不足的窘境,但對“兜底性”規定的解釋仍需進行學理和實踐的探究。離婚損害賠償的制度缺陷并不會因此徹底彌補,其還存在對訴權的限制以及與一般侵權沖突的問題。因此,針對離婚時弱勢一方的救濟,應當對民法典進行整體性考慮,并輔之以相關司法解釋的規定,形成內外聯動。
關鍵詞:民法典 婚姻家庭編 離婚損害賠償責任 離婚救濟 法律原則
3.論被監護人的“最佳利益”
作者:趙銀仁(河海大學法學院講師),陳冉昕(河海大學法學院本科生)
內容摘要:民法典延續了民法總則關于監護的相關規定,確立了在指定監護人以及監護人履行監護職責時,應當遵循被監護人的最佳利益原則。最佳利益原則極為抽象,在我國立法中并未明確其內涵和判斷要素。英、德、美三國在立法中比我國更早確立了最佳利益原則,并對該原則提出了應以被監護人為中心的主觀解釋方法以及一些具體的判斷要素, 對我國具有啟示性。未來,通過具體案例的積累,進而以司法解釋和立法的方式進一步明確最佳利益原則,是我國對最佳利益原則具體化的有效路徑。
關鍵詞:民法典 監護 最佳利益 民法總則
4.設置離婚冷靜期的認知邏輯悖論及可能出路
作者:李勇(西南政法大學博士研究生)
內容摘要:離婚率居高不下是當下中國廣受關注的社會問題。存在這樣一種認知邏輯:高離婚率不利于家庭穩定,家庭不穩定會導致社會不穩定,而規定離婚冷靜期可以降低離婚率。如此,就規定了民法典第1077 條。然而前述離婚冷靜期條款證成的邏輯鏈條未必合乎邏輯,即離婚率增加不一定是壞事,離婚不一定導致家庭不穩定,離婚對家庭的沖擊存在被夸大的嫌疑,規定離婚冷靜期不一定能夠達到阻截離婚潮的目的。通過從直接規定離婚冷靜期退歸變相離婚冷靜期,依此重新展開制度設計;樹立符合時代特征的離婚和家庭觀,并加大對離異家庭及其子女的社會支持力度,或許能夠解決此種悖論。
關鍵詞:離婚冷靜期 離婚審查期 登記離婚 社會支持
5.離婚損害賠償制度的法律適用
作者:鄭園園(海南大學法學院碩士研究生)
內容摘要:2001 年婚姻法修正案新增設了一項離婚救濟制度,即離婚損害賠償制度,由于該項制度規定的過于簡單、抽象,從設立之初就引發了理論界和實務界對諸多問題的討論。民法典第1091 條對離婚損害賠償的適用范圍做出了重大改變,通過列舉加概括的立法模式,進一步提高了離婚損害賠償制度的可操作性。應當明確的是離婚損害賠償是指離異損害賠償而非離因損害賠償,其與婚內侵權損害賠償是相互獨立的兩個制度,不能混為一談。離婚損害賠償作為法律創設的特殊民事責任, 不同于違約責任和侵權責任, 其有特殊的構成要件。對于新增加的“其他重大過錯”,應當以列舉的法定過錯為判斷標準,不能隨意進行擴張解釋。在證據認定方面,不能采取過錯推定原則,應當采取優勢證據規則,在進行非法證據排除時引入利益衡量。在賠償金額方面,應當根據過錯的種類、損害后果的嚴重程度、當地平均生活水平、結婚時間長短等的不同分別設置賠償金額的下限,在充分滿足無過錯方可得到精神撫慰的最低需求情況下,再根據過錯方承擔責任的經濟能力確定最終的賠償數額。
關鍵詞:離婚損害賠償 證據 賠償金額
6.信托法視角下的民法典繼承編
作者:高凌云(復旦大學法學院教授)
內容摘要:繼承法頒布時未能考慮到將來與信托制度可能有的交叉關系,因此與信托法有許多不相融洽之處,沒能為我國家族財富管理提供制度框架,一方面無法阻止高凈值人士利用海外信托制度的優勢,將財產轉往海外管理;另一方面,普通老百姓在國內也無法從本土信托制度中獲益。因此需要在民法典繼承編中補充有關涉繼承制度的信托規范,也應考慮在修訂信托法時增加與繼承制度相關內容。首先,根據現行法律,遺囑信托的受托人不一定都具備繼承主體資格, 并且作為受遺贈人的信托受托人死亡或拒絕接受遺贈可能導致信托財產按法定繼承處分,從而與信托法相悖的后果;涉及特留份與必留份問題時,信托遺囑的合法性也會受到挑戰,民法典繼承編需要對此加以明確并對其特殊對待;其次,附條件繼承、遺贈或遺贈扶養協議的執行與監管困難可以通過遺贈撫養信托來解決, 需要繼承編和信托法同時補充規范;再次,對于口頭遺囑中所包含的設立信托的意愿,信托法應當予以承認,且應對遺囑信托的成立時間作出糾正,繼承法也應對信托遺囑的形式要件作出調整;最后,對于共同遺囑和共同信托、遺產追加信托的遺囑等的規范也應在民法典繼承編和信托法中予以體現。
關鍵詞:信托遺囑 遺囑信托 遺贈扶養信托 遺產管理人 受托人
數字法治
1.電子商務法中知識產權侵權規范之評析——以電子商務法第42條為討論中心
作者:曾志芳(中國政法大學民商經濟法學院碩士研究生)
內容摘要:電子商務法第42 條規定了知識產權人在發現其權利受到侵犯時請求電子商務平臺經營者采取救濟措施的程序。該條借鑒了《侵權責任法》第36 條的規定,并在其基礎上進行了細化和創新。但是該規范中的具體問題,如“通知與刪除”規則的性質,惡意通知的懲罰性賠償責任等在理論上存在爭議和討論,再如知識產權人發出的通知內容、平臺的審查標準、必要措施的采取等在法律上尚未有細致和明確的規定,這易使得司法裁判缺乏統一的標準。為了該規范的良好適用,應當本著利益平衡的理念,結合相關案例和電商平臺的實踐經驗對以上問題進行闡釋和探究。
關鍵詞:“通知與刪除”規則 知識產權 利益平衡
2.淺析電子商務法第38條第2款“相應責任”的適用
作者:關海泓(中國政法大學研究生)
內容摘要:電子商務法第38 條第2 款規定了電子商務平臺經營者未盡資質資格審核義務與安全保障義務的“相應責任”。“相應責任”的立法設置符合當前規制之需,根據具體個案確定平臺經營者承擔不同程度之責任, 能夠在保護消費者權益的前提下更全面地兼顧電子商務關系中各主體的多維利益,促進電子商務市場健康有序發展,但給司法實踐帶來的理解與適用上的困難仍待解決。平臺經營者未盡審核義務或安全保障義務承擔“相應責任”應當結合不同情形進行考量,同時綜合電子商務法平臺經營者責任體系及其他特別法中的相關規定對“相應責任”進行體系化解釋,對于特別法中已有的規定,可予以參照適用。
關鍵詞:電子商務法 平臺責任 相應責任 審核義務 安全保障義務
3.電商平臺經營者社會責任的內容與實現機制研究
作者:林怡婷(中國政法大學法學院碩士研究生)
內容摘要:我國企業社會責任立法和理論缺陷使其司法實現路徑存在障礙。電商平臺經營者是兼具市場和企業的集合,電商平臺經營者承擔社會責任的根本來源于其準公共性特征、直接依據是平臺經濟的負外部性、電商平臺的經濟本質為平臺履行社會責任提供內在驅動力。在企業社會責任的區分視角下,企業社會責任包括一般性社會責任和特殊社會責任。電商電商平臺經營者特有的社會責任包括以下內容:發揮平臺的技術優勢,承擔監管職責;正視平臺的信息掌控者角色,重視數據安全;利用平臺號召力,發揮平臺在帶動公益行動的優勢。平臺經營者社會責任的實現機制應遵循多方協同治理原則;規則治理、技術中立與市場約束互補原則;信息透明度原則,落實企業社會責任報告。
關鍵詞:企業社會責任 電商平臺 經營者 類型化梳理
4.電商平臺經營者安全保障義務的合理性與建構
作者:夏碧瑩(中國政法大學法學院碩士研究)
內容摘要:電子商務法首次規定電商平臺經營者的安全保障義務,從立法上將安全保障義務引入網絡虛擬空間,而司法裁判對虛擬空間的安全保障義務尚存爭議,為解決學界對電商平臺安全保障義務的理解分歧,亟需從法理上論證將安全保障義務引入網絡空間具有合理性。一方面,安全保障義務本質上是危險防免義務,開啟、維持社會交往者應采取合理措施以控制危險,其法理基礎超越了物理空間的介質;另一方面,電商平臺經營者不同于web1.0 時代的網絡服務商,避風港規則的適用存在限制,有必要引入安全保障義務以重構電商平臺經營者的網絡侵權責任。關于電商平臺經營者的安保義務, 可按時間點劃分為事前風險防范義務、危險排除義務、事后救助義務。
關鍵詞:網絡虛擬空間 電子商務平臺 經營者 安全保障義務
5.電子商務平臺的安全保障義務及其民事責任
作者:周婉嘉(中國政法大學碩士研究生)
內容摘要:電子商務平臺擁有的技術信息優勢以及平臺經濟的發展需求決定了電子商務平臺應當承擔對消費者的安全保障義務。安全保障義務內涵廣泛,《電子商務法》第38 條第2款規定的主要為平臺經營者的事前防范義務, 其具體內容以當前的技術條件能夠識別且在平臺的防控能力范圍內為限。在責任形態上,“相應的責任”應當是一種多元化的民事責任,平臺經營者通常承擔的是補充責任,但在少數情形下也可能承擔連帶責任或按份責任,應根據安全保障義務內容及平臺經營者的侵權狀況進行判斷。
關鍵詞:安全保障義務 平臺經營者相應的責任
6.電商平臺安全保障義務的正當性依據和范圍分析
作者:朱燕燕(中國政法大學中歐法學院碩士研究生)
內容摘要:2018 年通過的電子商務法第38條明確了電子商務平臺經營者負有安全保障義務, 電商平臺的安全保障義務是經過理論和司法實踐發展而確立的, 具有其正當性依據。結合電子商務平臺的特殊性,其安全保障義務內容應當包括審查、規則和協議制定、數據安全保護、建立信用評價和舉報投訴制度、協助訴訟等具體義務。在認定電子商務平臺安全保障義務時,還應當具體案件具體分析,綜合多種因素判斷平臺安全保障義務的范圍,同時還需要注意兼顧平臺發展和消費者利益。
關鍵詞:電子商務 平臺經營者 安全保障義務 注意義務 審查義務
7.平臺經濟下大數據“殺熟”的法律規制
作者:吳立蘭(中國政法大學民商經濟法學院碩士研究生)
內容摘要:大數據“殺熟”作為特殊的價格欺詐行為,行為模式分為直接和間接影響價格兩種類型。電子商務平臺的雙邊市場屬性和算法的隱蔽性相結合,產生了大數據“殺熟”現象。大數據“殺熟”的規制難點在于信息不對稱加劇、消費者成為信息孤島,個性化服務發展邊界不明、營業自由限制規范缺失。為了有效應對大數據“殺熟”對于平臺經濟的沖擊,需要完善消費者信息商業化利用的收集和使用規則,健全大數據“殺熟”公力救濟機制和平臺自律機制,共同促進平臺經濟持續健康發展。
關鍵詞:電子商務 大數據“殺熟” 消費者信息保護 平臺自律機制
8.電子商務平臺主體的社會責任
作者:彭珂(中國政法大學民商經濟法學院碩士研究生)
內容摘要:企業社會責任理論從20 世紀發展至今,已經獲得了學界的廣泛認可,在我國也得到了學者的廣泛研究。作為新興企業發展中的領頭羊,主業為電子商務平臺的企業在我國經濟中的影響與日俱增。無論從當下抑或長遠角度來看,無論是對電商平臺本身還是對整個社會而言,由電商平臺承擔相應的社會責任都是非常必要且利大于弊的。本文嘗試從與傳統行業對比的角度對電子商務平臺主體需承擔的社會責任進行分析, 并試圖提出使之得到落實的建議。
關鍵詞:企業社會責任 電子商務法 電子商務平臺




接下來我們將贈書10本:由丁偉、孫福慶主編,王娟、鄭輝副主編,上海市立法研究所出品的《“一網通辦”法律規制》。

《上海法學研究》集刊2020年第11卷目錄論文

“一網通辦”即“政務服務‘進一網、能通辦’”,是當前上海乃至全國政務服務變革的重要抓手,是轉變政府職能、創新行政管理方式、建設法治政府和服務型政府的重要載體。
該書從法治保障層面率先對該項改革涉及的法律問題作了前瞻性、系統性研究。全書由四編組成,以問題為導向,以實現目標為方向,從政務服務創新、法治保障需求、法律制度供給3個維度,系統地對“一網通辦”所涉及的主要法律問題作了梳理,對“互聯網+政務服務”與依法治理,政務流程的再造,公共數據的法律內涵、屬性和保護路徑,公共數據的采集、共享和隱私保護等作了研究。在對國家以及各地關于“一網通辦”主要規定作分析的基礎上,該書立足上海實踐,對如何開展地方立法、加強法治保障提出了設想;還收錄了全球主要國家電子政務的發展情況以及“一網通辦”的相關法律法規和政策文件。
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來源:《上海法學研究》集刊2020年第11卷(民法典適用文集)。轉引轉載請注明出處。
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